商標(biāo)申請(qǐng)屬于自愿行為，不注冊(cè)也是可以的，但是商標(biāo)法規(guī)定有部分產(chǎn)品必須要注冊(cè)商標(biāo)，我國(guó)商標(biāo)法規(guī)定部分商品和服務(wù)的商標(biāo)實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)，那么，哪些商品的商標(biāo)必須強(qiáng)制注冊(cè)呢?根據(jù)國(guó)務(wù)院的核準(zhǔn)，我國(guó)現(xiàn)在實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)的商品范圍主要指兩類：一是人用藥品，二是煙草制品。詳情請(qǐng)閱讀下文。

規(guī)定的強(qiáng)制注冊(cè)商品

1983年《商標(biāo)法》第五條規(guī)定：“國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得在市場(chǎng)銷售。”從中可以看出，1983年《商標(biāo)法》并未具體規(guī)定哪些商品必須強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)。1983年頒布的《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第四條則具體規(guī)定：“藥品必須使用注冊(cè)商標(biāo)”，并且規(guī)定申請(qǐng)藥品商標(biāo)注冊(cè)，還應(yīng)當(dāng)“附送省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生廳、局的批準(zhǔn)生產(chǎn)的證明文件”。也就是說(shuō)，《商標(biāo)法》施行初期只對(duì)藥品實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)制度，其他商品則采用自愿注冊(cè)原則。1984年頒布的《藥品管理法》(1984年9月20日頒布，1985年7月1日實(shí)施)也對(duì)藥品強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)作了相應(yīng)規(guī)定，該法第四十一條規(guī)定：“除中藥材、中藥飲片外，藥品必須使用注冊(cè)商標(biāo);未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得在市場(chǎng)銷售。”

《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》施行后不久，國(guó)務(wù)院頒布《煙草專賣條例》(1983年9月23日頒布，1983年11月1日實(shí)施)，該條例第十六條規(guī)定：“卷煙、雪茄煙必須使用注冊(cè)商標(biāo);沒(méi)有注冊(cè)商標(biāo)的產(chǎn)品，不得在市場(chǎng)上銷售。”根據(jù)該條例的規(guī)定，從1983年11月1日起，卷煙、雪茄煙也應(yīng)當(dāng)實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)制度。1991年《煙草專賣法》(1991年6月29日頒布，1992年1月1日實(shí)施)取代《煙草專賣條例》，但《煙草專賣法》第二十條仍規(guī)定：“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得生產(chǎn)、銷售。”

1988年第一次修改《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》時(shí)，根據(jù)《煙草專賣條例》有關(guān)規(guī)定，對(duì)強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)的商品又作了調(diào)整，將煙草制品也納入強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)的商品范圍。1988年《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第七條規(guī)定：“國(guó)家規(guī)定并由國(guó)家工商行政管理局公布的人用藥品和煙草制品，必須使用注冊(cè)商標(biāo)。”“國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的其他商品，由國(guó)家工商行政管理局公布。”根據(jù)此條規(guī)定，國(guó)家工商行政管理局于1988年1月14日下發(fā)《關(guān)于公布必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品的通知》，具體確定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的人用藥品“包括中成藥(含藥酒)、化學(xué)原料藥及其制劑、抗生素、生化藥品、放射性藥品、血清疫苗、血液制品和診斷藥品”，煙草制品“包括卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲”。

1990年全國(guó)人大常委會(huì)第一次修改《藥品管理法》時(shí)，取消有關(guān)藥品必須使用注冊(cè)商標(biāo)的規(guī)定。1993年全國(guó)人大常委會(huì)第一次修改《商標(biāo)法》時(shí)，對(duì)有關(guān)強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)的規(guī)定未作修改。隨后第二次修改《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》時(shí)，也對(duì)有關(guān)強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)的規(guī)定未作修改。根據(jù)我國(guó)法律的適用原則，特別法優(yōu)先適用于普通法，但《商標(biāo)法》和《藥品管理法》都是特別法，究竟藥品必須使用注冊(cè)商標(biāo)還是自愿注冊(cè)商標(biāo)，兩部法律均未作明確的規(guī)定。但由于《藥品管理法》未對(duì)藥品強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)作出規(guī)定，而《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》仍規(guī)定人用藥品必須使用注冊(cè)商標(biāo)，人用藥品強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)適用《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》，法理上也并無(wú)不妥。之后的我國(guó)商標(biāo)行政管理工作也是按照《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》來(lái)執(zhí)行的，即人用藥品必須使用注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)違反此規(guī)定的，工商行政管理機(jī)關(guān)禁止其商品銷售和廣告宣傳，責(zé)令限期申請(qǐng)注冊(cè)，封存或收繳其商標(biāo)標(biāo)識(shí)，并可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營(yíng)額10%的罰款。

2001年全國(guó)人大常委會(huì)第二次修改《商標(biāo)法》時(shí)，對(duì)有關(guān)強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)的規(guī)定仍未作任何修改，只不過(guò)將原來(lái)的第五條改為第六條。但2002年國(guó)務(wù)院對(duì)《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》進(jìn)行第三次修改時(shí)，國(guó)務(wù)院頒布的《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四條規(guī)定：“商標(biāo)法第六條所稱國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，是指法律、行政法規(guī)規(guī)定的必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品。”這一規(guī)定將強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)的商品限定在“法律、行政法規(guī)規(guī)定的必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品”。根據(jù)此條規(guī)定，原來(lái)國(guó)家工商行政管理局根據(jù)1983年《商標(biāo)法》和1988年《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》制定并于1988年1月14日下發(fā)的《關(guān)于公布必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品的通知》自然廢止。

根據(jù)《立法法》的有關(guān)規(guī)定，法律是指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定頒布的規(guī)范性文件，行政法規(guī)是指國(guó)務(wù)院制定頒布的規(guī)范性文件。1992年實(shí)施的《煙草專賣法》至今仍有效，根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四條規(guī)定，煙草制品仍然應(yīng)當(dāng)實(shí)行商標(biāo)強(qiáng)制注冊(cè)制度。2001年全國(guó)人大常委會(huì)第二次修改《藥品管理法》時(shí)，也沒(méi)有對(duì)有關(guān)藥品強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)作出規(guī)定，因此，根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四條規(guī)定，人用藥品不應(yīng)當(dāng)采用強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)制度。也就是說(shuō)，從2002年9月15日起，即《商標(biāo)法實(shí)施條例》施行之日起，人用藥品不再實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)制度。目前，仍有一些地方工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)未使用注冊(cè)商標(biāo)的藥品經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行行政處罰，這是于法無(wú)據(jù)的行政行為。在我國(guó)實(shí)行依法行政的今天，仍然以已廢止的法律法規(guī)來(lái)執(zhí)法，這不能不說(shuō)是件荒唐的事情，應(yīng)當(dāng)引起商標(biāo)行政執(zhí)法人員警戒和深思。

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